Іменні і звичайні іменні цінні папери: про розмежування понять (Абрамова Е.Н.)
Дата розміщення статті: 30.01.2017
Частина 1 ст. 16 Закону про ринок цінних паперів <1> встановлює, що іменні емісійні цінні папери можуть випускатися тільки в бездокументарній формі. Аналогічні положення містяться в законодавстві і щодо неемісійних бездокументарних цінних паперів - інвестиційного паю і іпотечного сертифіката участі. Вони є іменними (абз. 1 п. 1 ст. 14 Закону "Про інвестиційні фонди" <2> і абз. 4 ст. 2 Закону "Про іпотечні цінні папери" <3>, відповідно) і бездокументарними (абз. 2 п. 2 ст. 14 Закону "Про інвестиційні фонди" і абз. 2 п. 2 ст. 20 Закону "Про іпотечні цінні папери" відповідно) одночасно. Оскільки інших бездокументарних цінних паперів не передбачено російським законодавством, можна зробити висновок, що бездокументарні цінні папери за змістом зазначених нормативних актів - це іменні цінні папери: іменні цінні папери є бездокументарними, а бездокументарні - іменними.
--------------------------------
<1> Федеральний закон від 22 квітня 1996 N 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів" // Відомості Верховної. 1996. N 17. У розділі ст. 1918.
<2> Федеральний закон від 29 листопада 2001 року N 156-ФЗ "Про інвестиційні фонди" // Відомості Верховної. 2001. N 49. У розділі ст. 4562.
<3> Федеральний закон від 11 листопада 2003 року N 152-ФЗ "Про іпотечні цінні папери" // Відомості Верховної. 2003. N 46 (ч. 2). Ст. 4448.
Проте спеціальне законодавство не передбачає можливості випуску документарних іменних емісійних цінних паперів, документарних інвестиційних паїв і документарних сертифікатів участі. Зазначені цінні папери є іменними цінними паперами в бездокументарній формі, а документарні іменні цінні папери не випускаються в бездокументарній формі. Це дві різні категорії цінних паперів, що розрізняються за способом легітимації уповноваженої суб'єкта. Тримач іменної бездокументарній цінного паперу легітимізується шляхом зазначення його в якості правовласника в облікових записах, які ведуться зобов'язаним особою або реєстратором. Тримач іменної документарній цінного паперу легітимізується пред'явленням цінного паперу і наявністю в останній його імені.
До останньої категорії відносяться цінні папери, що не володіють ознакою публічної достовірності: ректа-вексель, іменний коносамент, іменний чек, заставна, а також депозитний і ощадний сертифікати, складені в індивідуальному порядку. Такі папери в юридичній літературі прийнято називати звичайними іменними цінними паперами або ректа-паперами.
Звичайні іменні цінні папери передаються з дотриманням форми, особливостей і наслідків поступки права вимоги <4>. Так, ч. 2 ст. 11 Положення про переказний і простий вексель <5> передбачає, що "якщо векселедавець помістив в векселі слова" не за наказом "або будь-який рівнозначний вислів, то документ може бути переданий тільки з дотриманням форми і з наслідками звичайної цесії". Відповідно до ст. 148 КТМ <6> іменний коносамент може передаватися за іменними передаточними написами або в іншій формі відповідно до правил, встановлених для уступки вимоги. У п. 16 Положення "Про ощадних і депозитних сертифікатах кредитних організацій" <7> передбачено, що права, засвідчені іменним сертифікатом, передаються в порядку, встановленому для відступлення права вимоги (цесії), і докладно врегульовано порядок оформлення уступки вимоги за сертифікатом. Виняток, на перший погляд, становить заставна, яка, згідно з п. 1 ст. 48 Закону "Про іпотеку" <8>, передається шляхом укладання угоди у простій письмовій формі. Норма не вказує, який конкретно угоди, але видається, що під "угодою, укладеної в простій письмовій формі" мається на увазі договір цесії.
--------------------------------
<4> Виняток становить іменний чек, який відповідно до п. 2 ст. 880 ЦК не підлягає передачі.
<5> Утв. Постановою ЦВК СРСР і РНК СРСР від 7 серпня 1937 р N 104/1341 "Про введення в дію Положення про переказний і простий вексель" // Зібрання законів і розпоряджень Робітничо-селянського уряду СРСР. 1937. N 52. У розділі ст. 221.
<6> СЗ РФ. 1999. N 18. У розділі ст. 2207.
<7> Утв. листом Банку Росії від 10 лютого 1992 р N 14-3-20 // Гроші і кредит. 1992. N 4.
<8> СЗ РФ. 1998. N 29. У розділі ст. 3400 (в ред. Від 21 грудня 2013).
Іменні бездокументарні цінні папери, на відміну від ректа-паперів, передаються по трансферту, тобто з дотриманням абсолютно інших особливостей, форми і наслідків.
Таким чином, іменні документарні цінні папери та іменні бездокументарні цінні папери відрізняються за способом легітимації уповноваженої суб'єкта, за способом передачі прав, за способом визначення легітимного власника. Це абсолютно різні інструменти (інвестиційні і не інвестиційні відповідно), що пройшли різний історичний шлях. Бездокументарні цінні папери могли з'явитися і розвинулися виключно з одного різновиду цінних паперів - з іменних інвестиційних паперів. Ректа-паперу зберегли всі ознаки класичної цінного паперу, починаючи з "паперових" і закінчуючи презентаційної природою і формальністю, а засвідчує права по ній документ зберіг функцію здійснення права.
Тому нова редакція ст. 143 ГК, хоча і в більшій мірі, ніж попередня редакція глави 7 ЦК, яка зовсім не передбачала існування бездокументарних цінних паперів (в ст. 145 ЦК в недіючої нині редакції, перераховуючи види цінних паперів, не згадувала про можливість легітимації уповноваженої суб'єкта шляхом вказівки його імені в облікових записах), але все ж не в повній мірі відповідає теорії цінних паперів, чинному законодавству про цінні папери і фактичному стану речей. Пунктом 6 ст. 143 ГК дозволено застосування правил про іменні документарних цінних паперах, правовласник яких визначається відповідно до обліковими записами, до бездокументарні цінних паперів. Але такі "іменні цінні папери, правовласник яких визначається відповідно до обліковими записами" і є бездокументарні цінні папери, а зовсім не документарні цінні папери. Якщо ж мова йде про депозитарний облік документарних цінних паперів, тобто про знерухомлення (ст. 148.1 ГК) <9>, то останньому можуть підлягати як раз тільки документарні цінні папери. Депозитарного обліку підлягають тільки документарні цінні папери, оскільки бездокументарні цінні папери не потребують знерухомлення.
--------------------------------
<9> При якому документ передається на зберігання депозитарію, а визначення належного правовласника і передача прав за цінним папером здійснюються не за допомогою паперу, а шляхом зміни записів по рахунку депо.
Відповідно до Закону про ринок цінних паперів емісійні цінні папери можуть бути, як правило, тільки іменними цінними паперами: акції (ч. 2 ст. 2 Закону про ринок цінних паперів); опціони емітента (ч. 4 ст. 2 ФЗ про ринок цінних паперів); депозитарні розписки (ч. 27 ст. 2 Закону про ринок цінних паперів). І тільки лише облігація (ч. 3 ст. 2 Закону про ринок цінних паперів), її різновиди <10> і депозитні і ощадні сертифікати (п. 3 Положення про депозитних і ощадних сертифікатах кредитних організацій) можуть бути як іменними (в бездокументарній формі) , так і на пред'явника (в документарній формі). Але жодна емісійний цінний папір, а тим більше постеміссіонная не може бути звичайною іменним цінним папером (ректа-папером).
--------------------------------
<10> Житлові сертифікати, облігації з іпотечним покриттям та житлові облігації з іпотечним покриттям (ст. 16.1 Закону "Про іпотечні цінні папери"); депозитні та ощадні сертифікати (п. 3 Положення про депозитних і ощадних сертифікатах).
Відповідно до ч. 8 ст. 2 Закону про ринок цінних паперів іменні емісійні цінні папери - це цінні папери, інформація про власників яких повинна бути доступна емітенту в формі реєстру власників цінних паперів і перехід прав на які, а також здійснення закріплених ними прав вимагають обов'язкової ідентифікації власника. Очевидно, що зазначена норма в цілому ідентична абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК, в якій дається визначення бездокументарній цінного паперу.
На підставі вищевикладеного можна зробити висновок, що "іменні емісійні цінні папери", а також так звані "пост-емісійні" цінні папери завжди є "бездокументарними цінними паперами".
Пропонований підхід не суперечить сформованій століттями концепції цінних паперів, навпаки, він випливає з неї. Таким чином, предосновой <11> категорії "бездокументарна цінний папір" є не цінний папір в цілому, а тільки інвестиційна іменний цінний папір. Тому абсолютно зайвими є як диспути про правовому значенні бездокументарній цінного паперу, так і витікаючі з них пропозиції <12>, що не враховують вищесказаного.
--------------------------------
<11> Тобто такою основою, яка має базисне, основне для даного явища значення (див., напр .: Алексєєв С.С. Зібрання творів у десяти томах. М .: Статут, 2010. Т. 7. Філософія права і теорія права. С. 26 ).
<12> Деякі автори йдуть настільки далеко в творі і уяві "нових сучасних" категорій, що пропонують забути про висновки класиків цивілістики як застарілих і незручних, але не бачать незручностей в засміченні правового простору значною кількістю "нових" нормативних актів. Див., Напр .: "В зв'язку з викладеним" теоретичні незручності ", до яких відсилає Г.Ф. Шершеневич, повинні поступитися місцем перспективам практики. Кульмінацією такої поступки ми вважаємо прийняття Закону (модельного закону)" Про безтілесних об'єктах ". Успішне вирішення цього завдання, як ми сподіваємося, істотно прискорить темпи розвитку цивільних відносин "(Братусь Д. Інститут" безтілесних речей "в цивільному праві // Юрист. 2004. N 2 (32)).
Поява так званих бездокументарних цінних паперів стало можливим завдяки і за рахунок однієї з різновидів цінних паперів, що виділяються за критерієм способу легітимації уповноваженої особи. Такий різновидом стали іменні цінні папери. Як зазначив Д.І. Степанов, іменна емісійний цінний папір в сучасному вітчизняному правопорядку асоціюється з бездокументарній цінним папером <13>.
--------------------------------
<13> Див .: Степанов Д.І. Захист прав власника цінних паперів, які обліковуються записом на рахунку. М .: Статут, 2004. С. 12.
На відміну від пред'явницьких, ордерних та звичайних іменних цінних паперів, іменні цінні папери характеризувалися ускладненою формою легітимації кредитора, оскільки стосувалися не одного власника, а значного числа інвесторів: за допомогою пред'явлення паперу, за допомогою наявності імені в папері, за допомогою наявності імені в списку боржника.
Згодом сформувалися інші способи захисту прав інвесторів, більш ефективні в сучасній економіці, ніж наявність паперу і імені в ній, оскільки механізм підробок та інших шахрайств з цінними паперами розвивався не менше швидко, ніж позитивне законодавство. В результаті перші два способи легітимації виявилися менш зручними, і власники іменних інвестиційних цінних паперів стали легітимізувати тільки одним з трьох способів - наявністю імені в системі реєстру. "Така жорстка прихильність цінного паперу як сукупності прав і цінних паперів як речі - паперового документа - відпала. Виявилося, що в ряді випадків зручніше здійснювати різні операції з цінними паперами за відсутності документарної форми. Це зумовило початок дематеріалізації іменних цінних паперів" <14>. Помилково вважати, що зазначені переваги іменних цінних паперів були помічені лише недавно <15>. Від таких іменних цінних паперів завжди отграничивали звичайні іменні цінні папери (ректа-паперу), які не володіють ознакою публічної достовірності.
--------------------------------
<14> Шевченко Г.М. Емісійні цінні папери. М., 2006. С. 15.
<15> Так, понад сто років тому І.Т. Тарасов, слідом за ще більш ранніми висновками європейських дослідників, зазначав, що "сама видача іменних акцій могла б бути замінена реєстрацією" (Тарасов І.Т. Вчення про акціонерних компаніях. М .: Статут, 2000. Вип. 2. С. 368 ).
Деякі дослідники вважають, що класифікація цінних паперів за способом легітимації і виділення такого виду цінного паперу, як ректа-папір, помилково: "Виділення групи так званих ректа-паперів (або звичайних іменних цінних паперів) визнається необгрунтованим. Доводиться протиріччя виділення такої групи паперів мети існування цінних паперів, функціональному її значенням в цивільному обороті "<16>. Звісно ж, що як до, так і після проведеної реформи цивільного законодавства глава 7 ЦК була заснована саме на такому, ототожнюють іменні і звичайні іменні цінні папери, помилковому підході.
--------------------------------
<16> Габов А.В. Проблеми цивільно-правового регулювання відносин на ринку цінних паперів: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2010 року.
Проте, А.В. Габов в дисертаційному дослідженні не зміг навести приклади будь-яких негативних наслідків або протиріч, що випливають з виділення чотирьох, а не трьох видів цінних паперів. Зазначений автор пропонує "щодо іменних цінних паперів, що вимагають презентації їх матеріального носія законом ... встановити або принцип їх обов'язкової іммобілізації, тобто обов'язковості розміщення їх для обліку в депозитарій, або принцип обов'язковості внесення відповідних записів за рахунком без вилучення з обігу самих сертифікатів паперів. Відповідно, права на такі папери будуть переходити до набувачам: в першому варіанті (іммобілізація) - з моменту внесення запису по рахунку, а в другому (відмова від примусової иммобилизуйте ції) - з моменту внесення прибуткового запису по рахунку депо набувача після подання документів про зроблену угоду і акту про передачу сертифіката папери "<17>.
--------------------------------
<17> Там же.
Однак подібні пропозиції можуть призвести не до нормалізації і одноманітності законодавства і практики, а до повної плутанини навіть у більш-менш усталених питаннях. Так, наприклад, залишається неясним: записи по якому рахунку маються на увазі, якщо такий вексель був одного разу виписаний фізичною особою фізичній же особі? Практика емісії банківських векселів, яка тільки недавно стала зустрічати протидію законодавця <18>, не може вважатися нормальною і природною для документарної цінного паперу, в тому числі для векселя, оскільки такі не є інвестиційними за своєю суттю. Таким чином, пропозиція А.В. Габова суперечить "цілі існування цінного паперу, її функціональним значенням в цивільному обороті", за які ратує автор, пропонуючи в той же час повне знищення століттями системи і класифікацій цінних паперів.
--------------------------------
<18> Так, з 11 січня 2014 року набула чинності нова редакція від 31 грудня 2013 вказівки Банку Росії від 17 грудня 2010 року N 2541-У "Про вимоги Банку Росії до показників звітності та іншої інформації про організації, зобов'язаних за векселями (кредитними договорами ), які надаються кредитними організаціями в забезпечення кредитів Банку Росії "// Вісник Банку Росії. 2010. N 70.
Реалізація лише частини із зазначених пропозицій призведе до повного знищення ректа-векселів (звичайних іменних векселів) та інших ректа-паперів <19> і виведення їх з цивільного обороту. Цінний папір втратить всі свої ціннопаперові властивості і функції.
--------------------------------
<19> Наприклад, згідно з ч. 2 ст. 4 ФЗ "Про особливості емісії та обігу державних і муніципальних цінних паперів" (Відомості Верховної. 1998. N 31. У розділі ст. 3814) за іменними державних і муніципальних цінних паперів реєстр власників іменних цінних паперів не ведеться. Звісно ж, що до таких же ректа-паперів відносяться іменні депозитні та ощадні сертифікати, виписані в індивідуальному порядку з приводу конкретних позикових угод, а не масово.
Кроме того, согласно з абз. 2 ст. 8 Закону про ринок цінних паперів, діяльністю з ведення реєстру власніків ЦІННИХ ПАПЕРІВ ма ють право займатіся только юридичні особи. Реалізація Пропозиції А.В. Габова прізведе або до запретили фізичним особам відаваті цінні папери (даже если Заборона торкнет только ректа-ПАПЕРІВ, таке обмеження НЕ может буті признал ринковим, демократичним, что спріяє свободі и розвитку підприємництва, тобто порушує принцип свободи договору та інші принципи Цивільного права), або до зобов'язування громадян вести такі реєстри, дотримуючись необхідні вимоги до ведення реєстру, встановлені законом, або до примусу до укладання договорів з депозитаріями, що також не може бути визнано обгрунтованим целесообр вим.
Таким чином, внесені в главу 7 ГК зміни, що стосуються розподілу цінних паперів на пред'явницькі, ордерні та іменні, при цьому дозволяють іменні цінні папери передавати як шляхом цесії, так і шляхом трансферту, що не розмежовуючи іменні і звичайні іменні цінні папери, суперечать теорії цінних паперів , сутності цінних паперів в цілому і ректа-паперів - зокрема. Неприпустимо змішувати звичайні іменні і іменні цінні папери. "Ми маємо на увазі різні способи легітимації держателя паперу як суб'єкта вираженого в ній права" <20>. А презентаційна природа історично і згідно зі ст. 142 ГК в її новій редакції є сутнісною ознакою цінного паперу.
--------------------------------
<20> Агарков М.М. Вчення про цінні папери. М .: Финстатинформ, 1993. С. 23.
Так, на думку М.М. Агаркова, "пред'явлення папери не завжди саме по собі є достатнім для легітимації держателя. В цілому ряді випадків потрібні додаткові способи легітимації, різні для різних цінних паперів". Для іменний папери (яка сьогодні є бездокументарній) такими додатковими до пред'явлення способами легітимації були: 1) вказівка імені суб'єкта в папері; 2) внесення імені суб'єкта в книгу, яку веде зобов'язана особа <21>. У російській доктрині сформувалося таке визначення іменного цінного паперу: це "цінний папір, пред'явник якої легітимізовано як суб'єкта вираженого в ній права, якщо його ім'я позначено як в самому папері, так і в книзі (реєстрі) зобов'язаної особи <22>.
--------------------------------
<21> Там же. С. 23 - 24.
<22> Див., Напр .: Агарков М.М. Вчення про цінні папери. М .: Финстатинформ, 1993. С. 104; Мілютін А.Д. Трансферт як спосіб передачі прав // Вісник цивільного права. 1916. N 4; Крашенинников Є.А. Цінні папери на пред'явника. Ярославль, 1995. С. 13, 22; Крашенинников Є.А. Іменна акція як цінний папір // Нариси з торговельного права. Ярославль, 1995. Вип. 2. С. 7; Чуваків В.Б. Іменні цінні папери // Нариси з торговельного права. Ярославль, 2003. Вип. 10. С. 59; Чуваків В.Б. Поступка прав з цінних паперів // Цивільно-правові зобов'язання: питання теорії і практики. Владивосток, 2001. С. 91; Трегубенко Є.Ю. Ордерні цінні папери. Ярославль, 2002. С. 20.
На відміну від цього для звичайної іменного цінного паперу додатковим до пред'явлення способом легітимації є тільки наявність імені суб'єкта (в самій цінним папером або в договорі цесії, за яким папір перейшла до нього) <23>.
--------------------------------
<23> Крашенинников Є.А. Правова природа ректа-паперів // Нариси з торговельного права. Ярославль, 1996. Вип. 3. С. 3.
Таким чином, якщо сто років тому форма іменного цінного паперу досягалася за допомогою двох елементів - форми самого цінного паперу і форми запису в реєстрі, то сьогодні її форма спрощена і зведена до одного лише елементу - до форми записів в книгах (реєстр тощо .) боржника.
Тому помилковою слід визнати точку зору про збіг категорій "іменний цінний папір" і "ректа-папір", на підставі якої стає можливою передача іменного цінного паперу як за договором цесії, так і і шляхом внесення змін до записів реєстру. Іменні цінні папери не є досягненням і наслідком технічного прогресу і навіть в меншій мірі відрізняються від загальної концепції цінних паперів, ніж ректа-паперу.
Проте, слід визнати, що, як і сто років тому, традиційної для російської юридичної літератури та законодавства є не чотиричленна, а тричленна класифікація цінних паперів <24>. Причина цього бачиться в змішаній рецепції норм і правил різних законодавств. Так, М.М. Агарков зазначав, що теорія Rektapapiere була розвинена в німецькій доктрині і не поширена в класифікаціях французьких та італійських авторів <25>.
--------------------------------
<24> На тричленної розподілі засновували свої класифікації, слідом за німецькими цивилистами (Jacobi E. Die Wertpapiere im burgerlichen Recht, Ehrenberg's Handbuch des gesamten Handelsrechts. B.IV. S. 2; Brunner, Die Wertpapiere. B.II. С. 152 ; і ін.), напр .: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 2. С. 66; Черепахін Б.Б. Радянське цивільне право / Под ред. О.С. Іоффе, Ю.К. Толстого і Б.Б. Черепахина. Л., 1971. Т. II. С. 31; та ін.
<25> Агарков М.М. Вчення про цінні папери. С. 20.
Сьогодні, як зазначає В.В. Грачов, "позначення власника папери може проводитися не тільки в книгах зобов'язаної особи, а й інших осіб" <26>. Так, відповідно до абз. 10 п. 1 ст. 8 Закону про ринок цінних паперів, власником реєстру може бути не тільки емітент, а й реєстратор і інша особа, якщо це передбачено федеральним законом. Однак сам реєстр може бути реєстром власників цінних паперів одного емітента, тому традиційна формулювання "книга (реєстр) зобов'язаної особи" видається виправданою і не застарілої, настільки ж адекватної і життєздатною, як і категорія ректа-паперів.
--------------------------------
<26> Грачов В.В. Легітимація з цінних паперів // Нариси з торговельного права. Ярославль, 1996. Вип. 3. С. 20.
З метою уніфікації ректа-паперів та іменних цінних паперів, яка раніше була неприпустима, в ст. 148.1 ГК передбачена можливість знерухомлення цінних паперів. Незважаючи на формулювання зазначеної норми, знерухомлення можливо не для всіх документарних цінних паперів, а виключно для ректа-паперів. Таким чином, законодавець свідомо прагне ототожнити іменні і звичайні іменні цінні папери. Результатом цього стане випадання з цивільного обороту цілого кола інструментів, здатних найбільш оптимально задовольняти певні інтереси, а значить, збіднення цивільного обороту і скорочення обсягу можливостей для його суб'єктів.
список літератури
1. Алексєєв С.С. Зібрання творів: У 10 т. М .: Статут, 2010. Т. 7. Філософія права і теорія права.
2. Агарков М.М. Вчення про цінні папери. М .: Финстатинформ, 1993.
3. Братусь Д. Інститут "безтілесних речей" в цивільному праві // Юрист. 2004. N 2 (32).
3. Габов А.В. Проблеми цивільно-правового регулювання відносин на ринку цінних паперів: Автореф. дис. ... д.ю.н. М., 2010 року.
4. Грачов В.В. Легітимація з цінних паперів // Нариси з торговельного права. Ярославль, 1996. Вип. 3.
5. Крашенинников Є.А. Іменна акція як цінний папір // Нариси з торговельного права. Ярославль, 1995. Вип. 2.
6. Крашенинников Є.А. Цінні папери на пред'явника. Ярославль, 1995.
7. Крашенинников Є.А. Правова природа ректа-паперів // Нариси з торговельного права. Ярославль, 1996. Вип. 3.
8. Мілютін А.Д. Трансферт як спосіб передачі прав // Вісник цивільного права. Петроград, 1916. N 4.
9. Степанов Д.І. Захист прав власника цінних паперів, які обліковуються записом на рахунку. М .: Статут, 2004.
10. Тарасов І.Т. Вчення про акціонерних компаніях. М .: Статут, 2000. Вип. 2.
11. Трегубенко Є.Ю. Ордерні цінні папери. Ярославль, 2002.
12. Черепахін Б.Б. Радянське цивільне право / Под ред. О.С. Іоффе, Ю.К. Толстого і Б.Б. Черепахина. Л., 1971.
13. Чуваків В.Б. Іменні цінні папери // Нариси з торговельного права. Ярославль, 2003. Вип. 10.
14. Чуваків В.Б. Поступка прав з цінних паперів // Цивільно-правові зобов'язання: питання теорії і практики. Владивосток. 2001.
15. Шевченко Г.М. Емісійні цінні папери. М., 2006.
16. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М .: Статут, 2003. Т. 2.
Если вині нашли на Цій странице потрібної вам информации, Спробуйте скористати Поиск по сайту:
Повернутися на попередню сторінку