Кредитори і боржники: дії в умовах кризи

Фото: amazonaws.com

Ні для кого не секрет, що казахстанський бізнес переживає не кращі часи. Якщо падіння цін на нафту і метали вдарило по нафтогазовим і гірничорудних компаній, то введення вільно плаваючого курсу тенге - практично по всім іншим учасникам ринку.

Іноземні торгові кредитори - постачальники перші місяці стежили за подіями в Казахстані і за станом казахстанських дилерів / дистриб'юторів (боржників) - чи зможуть останні адаптуватися до нових цін і розрахуватися за поставлені товари в іноземній валюті? Після спроб отримати оплату кредитори почали пред'являти позови і стягувати заборгованість, поки у боржників ще є активи. Їх поспіх можна зрозуміти: тенге продовжує втрачати в ціні, і боржникам все важче розрахуватися.

Казахстанські боржники в боргу не залишилися. Хтось веде переговори з кредиторами, хтось почав виводити активи, а хтось замислюється про застосування процедур неспроможності. Зокрема, популярність набирають спроби боржників отримати захист від кредиторів за допомогою процедури реабілітації.

Можливість реабілітації боржників була впроваджена ще в 2012 в рамках попереднього Закону РК «Про банкрутство» від 21 січня 1997 року в надії реанімувати підприємства після економічної кризи 2008-2009. Даний механізм з подальшими вдосконаленнями знайшов відображення в новому Законі РК «Про реабілітацію та банкрутство» від 7 березня 2014 року Тепер на практиці почалося активне застосування закону, в тому числі і правил про реабілітацію. Я хотів би поділитися деякими спостереженнями про основні процесуальних моментах процедури реабілітації.

Що таке реабілітація?

Процедура реабілітації є врегулювання вимог кредиторів під захистом суду. У разі її введення відносно боржника реабілітація передбачає, крім іншого, призупинення виконання щодо боржника будь-яких судових актів (наприклад, про стягнення грошових коштів, включаючи заборгованість по податках), заборона на стягнення грошей з банківських рахунків боржника, а також призупинення нарахування будь або неустойок і винагород щодо заборгованості і т.д. Будь-які вимоги кредиторів до боржника можуть бути пред'явлені тільки в рамках процедури реабілітації, як описано нижче.

Реабілітація може виявитися хорошою можливістю зберегти працюючі підприємства, діяльність яких паралізована кредиторами в результаті постійних арештів на рахунки та інше майно боржника. У нашій практиці був випадок, коли в результаті спроб кредиторів стягнути борги реально діюча видобувна нафтова компанія не могла відновити діяльність (що надходять від продажу нафти кошти відразу ж стягувалися кредиторами, що призводило до неможливості платити заробітну плату і покривати поточні операційні витрати). У подібних випадках реабілітація дозволяє боржнику захиститись від вимог кредиторів на період до п'яти років для поступового погашення заборгованості.

Деякі підприємці можуть подумати: «Дуже добре, завтра ж треба розглянути можливість застосування реабілітації!». Але все не так просто, оскільки механізм реабілітації досить збалансований як для боржників, так і для кредиторів.

Для застосування процедури реабілітації боржник звертається до суду із заявою, і в ході судового засідання повинен довести суду:

- Наступ або загрозу настання неплатоспроможності найближчим 12 місяців;

- наявність можливості відновити платоспроможність.

неплатоспроможність

Законом передбачені, крім інших, такі критерії для визначення неплатоспроможності:

- (1) Зобов'язання з відшкодування шкоди, заподіяної життю і здоров'ю, стягненню аліментів, оплаті праці, компенсацій за трудовими договорами, соціальними відрахуваннями, обов'язкових пенсійних внесків та інших складають не менше 100 місячних розрахункових показників (МРП) (198 200 тенге) і ( 2) такі зобов'язання не виконані протягом трьох місяців;

- (1) Зобов'язання по податках та інших обов'язкових платежах до бюджету не виконані протягом чотирьох місяців і (2) складають не менше 150 МРП (297 300 тенге);

- (1) Зобов'язання перед торговими кредиторами не виконані протягом трьох місяців і (2) складають суму не менше 1 000 МРП (1 982 000 тенге) - для юридичних осіб.

Іншими словами, критерії неплатоспроможності досить конкретні. Але на практиці суди можуть сприймати неплатоспроможність по-іншому. Наприклад, бувають випадки, коли суд відмовляє в застосуванні реабілітації з посиланням на те, що боржник платоспроможний, оскільки «активи боржника перевищують його пасиви».

Разом з тим, якщо слідувати подібній логіці, розпродавши свої активи, боржник не те, що не зможе відновити платоспроможність, він, можливо, взагалі не зможе продовжити свою діяльність (якщо, наприклад, доведеться розпродати основні виробничі активи). Тому оцінка судами платоспроможності боржника за принципом «активи мінус пасиви» не завжди доречна при розгляді заяв про реабілітацію.

Можливість відновити платоспроможність

Процедура реабілітації передбачає, що боржник повинен довести своб можливість відновити платоспроможність. Верховний суд РК в нормативному постанові від 2 жовтня 2015 «Про практику застосування законодавства про реабілітацію та банкрутство» роз'яснив, що «під можливістю відновлення платоспроможності боржника слід розуміти наявність комплексу взаємопов'язаних реальних заходів, спрямованих на оздоровлення фінансової діяльності боржника і здійснюваних на основі взаємної згоди між боржником і кредиторами ».

Підтвердженням можливості відновити платоспроможність може служити, наприклад, наявність договорів, які передбачають надходження грошових коштів від покупців на регулярній основі, позик або інших зобов'язань засновників або інших осіб про фінансування боржника, розроблених планів оптимізації витрат боржника та інших. Можливість відновлення платоспроможності і відрізняє боржника, здатного застосувати щодо себе реабілітацію, від боржника банкрута, у якого немає можливості відновити платоспроможність.

Як показує практика, цей пункт виявляється найбільш важким при доведенні в суді, оскільки судова практика недостатньо чітко розкриває цей критерій і, відповідно, представлені боржником докази можуть оцінюватися вкрай суб'єктивно - в одній справі реабілітацію можуть ввести, в іншому (при аналогічних доказах) - відмовити .

Практика показує, що домогтися реабілітації боржника складніше, ніж кредитору відстояти свою позицію. Кредитору легше стверджувати про недостатність представлених боржником доказів можливості відновити платоспроможність, а також посилатися на недоліки фінансової документації. При цьому кредитори при розгляді заяви про реабілітацію в суді щось представляти або доводити не зобов'язані.

Що пропонується кредиторам?

Процедура реабілітації передбачає захист не тільки боржників. Закон має на увазі різні механізми захисту кредиторів, якщо їх вчасно і правильно використовувати.

Так, законом передбачено місячний термін для розгляду заяв про застосування процедури реабілітації. Протягом місяця суд зобов'язаний викликати всіх кредиторів, дати їм можливість вивчити фінансову документацію боржника, дати кредиторам можливість висловити думку щодо реабілітації, вивчити справу і винести рішення. На практиці зазначеного терміну вкрай недостатньо. Кредитори можуть отримати повістку суду з великою затримкою ближче до кінця судового розгляду. Тому кредиторам слід уважно стежити за боржником (наприклад, за порушенням стосовно нього судових розглядів про реабілітацію і банкрутство, пред'явленням нових позовів з боку інших кредиторів і т.д.), щоб бути готовими взяти участь у відповідних судових розглядах.

Кредитори вправі заперечувати проти реабілітації. Як правило, суди враховують їхню думку. Кредиторам слід уважно вивчити представлені боржником документи і надати суду сприяння в їх оцінці - вказати на слабкі сторони заяви, задавати питання, ставити під сумнів доводи боржника і т.д. Боржник же повинен переконати кредиторів в тому, що йому слід надати можливість відновити платоспроможність для поступового погашення заборгованості.

Кредиторам слід розуміти, що для деяких боржників реабілітація є вимушеним заходом, а відмова у введенні реабілітації може означати ризик їх швидкого банкрутства. Разом з тим, деякі боржники звертаються із заявами про реабілітацію без реального наміри відновити платоспроможність, щоб «перечекати» кризу і перепродати свої активи пізніше. Хтось може спробувати використовувати реабілітацію, щоб максимально вичавити прибуток з боржника, а потім оголосити його банкрутом.

Дійсно, введення реабілітації - це можливість для боржника не тільки відновити своє фінансове становище, а й погіршити його, оскільки в період реабілітації боржник може перестати інвестувати у виробництво (наприклад, бурити нові свердловини, оновлювати фонди) і отримувати максимальну прибуток на шкоду довгостроковому розвитку компанії . Тому необхідно визнати, що для кредиторів часом вигідніше «різати» боржника зараз і отримати хоч щось, ніж чекати, поки від нього нічого не залишиться.

Закон також передбачає додаткові механізми захисту кредиторів в рамках реабілітації. У процедурі реабілітації збори кредиторів вирішує найважливіші питання діяльності боржника, наприклад, затвердження плану реабілітації, скасування процедури реабілітації (якщо вона не може бути реалізована), збереження поточного контролю над боржником за власником майна боржника (засновником), вибір кандидатури реабілітаційного керуючого і т. д. Найбільші кредитори можуть серйозно впливати на діяльність боржника в процедурі реабілітації. При голосуванні на зборах кредиторів голоси афілійованих з боржником кредиторів не враховуються.

Тимчасовий адміністратор / реабілітаційний керуючий

Після рішення суду про введення процедури реабілітації суд призначає так званого тимчасового адміністратора - особа, зареєстрована в уповноваженому органі (зараз - податковий орган). Тимчасовий адміністратор, крім управління щоденною діяльністю боржника, здійснює збір вимог кредиторів до боржника. Тимчасовий адміністратор може, наприклад, не погодитися з заявленими вимогами кредитора і знизити їх. В цьому випадку кредитор має право оскаржити дії тимчасового адміністратора в суд.

Протягом трьох місяців кредитори і боржник повинні розробити і затвердити план реабілітації - план заходів, необхідних для відновлення платоспроможності боржника. Тимчасовий адміністратор також дає висновок щодо плану, після чого план віддається на затвердження суду.

Після затвердження плану реабілітації зборами кредиторів обирається реабілітаційний керуючий, який замінить тимчасового адміністратора, буде реалізовувати план реабілітації і прийме поточний контроль над справами боржника. На даному етапі керівництво (засновники) боржника може фактично втратити контроль над операціями, якщо не домовиться з великими кредиторами.

Чого слід побоюватися кредиторам?

Недобросовісні боржники можуть використовувати процедуру реабілітації в якості механізму відходу від вимог кредиторів. Тенге продовжує девальвувати, і на додаток до цього призупинення нарахування винагород, пені, неустойок стає вигідним.

Також боржники йдуть на різні хитрощі, щоб «розмити» право голосу дійсних кредиторів, оскільки не бажають втрачати поточний контроль над бізнесом, передавши справи реабілітаційному керуючому. Тому афілійовані з боржником компанії-кредитори можуть не розкривати свій зв'язок і голосувати на зборах кредиторів в інтересах боржника.

Аналогічним чином боржник може вступити в договірні відносини з дружніми компаніями, щоб наростити перед ними кредиторську заборгованість і при необхідності мати достатню кількість голосів на зборах кредиторів. Можуть застосовуватися інші техніки.

У подібних ситуаціях важко запропонувати єдине рішення, і кожен раз необхідно вивчати обставини справи і діяти по ситуації.

Закон дозволяє кредитору порушувати питання про банкрутство боржника, якщо план реабілітації не може бути реалізований. У свою чергу, банкрутство дозволяє оскаржити деякі угоди і повернути боржникові активи, які були передані їм на підставі незаконних угод, не на ринкових умовах або іншим сумнівним чином. Однак і тут існує ризики.

висновки та рекомендації

Процедура реабілітації представляє великий інтерес для багатьох казахстанських компаній, які виявилися не готові до поточної економічної ситуації і зазнають тимчасових труднощів з ліквідністю. У міру розвитку кризи інтерес до реабілітації буде тільки збільшуватися, оскільки вона залишає надію на збереження підприємства.

Введення процедури реабілітації, можливо, дозволить чинним, але зазнають труднощі підприємствам вижити і розрахуватися з кредиторами. У цьому питанні багато залежить від сумлінності боржників (ведення відкритого діалогу з кредиторами), кредиторів (згоду на реструктуризацію боргів, усунення перешкод для відновлення діяльності і отримання прибутку), а також від політичної волі судів і уповноваженого органу (впровадження чіткої і зрозумілої практики).

Разом з тим, процедура реабілітації може також опинитися механізмом уникнення відповідальності з боку недобросовісних боржників. Тому, кредиторам слід уважно стежити за боржниками та приймати своєчасні рішення. Розробка чітких критеріїв (практик) застосування реабілітації також дозволила б боротися з недобросовісними боржниками.

Також слід регулярно перевіряти наявність порушених стосовно боржника позовів третіх осіб про стягнення заборгованості, про банкрутство або застосування процедури реабілітації. Збільшення кількості позовів третіх осіб щодо боржника може говорити про труднощі боржника і повинно насторожувати. Можливо, і вам слід пред'явити позов і спробувати стягнути заборгованість, поки не пізно.