Ненормований робочий день: що не зловжити правом?

1. СКІЛЬКИ ТРИВАЄ ненормований робочий день?
2. КОМУ МОЖНА ВСТАНОВИТИ ненормований робочий день?
3. ЯК ВСТАНОВИТИ ненормований робочий день?
4. важливі нюанси
5. ЯК ВІДПОЧИВАТИ В УМОВАХ ненормованого робочого ДНЯ?

Режим ненормованого робочого дня часто використовується роботодавцями для регулювання так званих «переробок», однак при цьому викликає чимало дискусій.

Тим часом в минулому році була зроблена спроба обмежити кількість годин «переробок» 120 годинами на рік [1] , Однак на поточний момент відповідний закон все ще знаходиться на розгляді. Причому Комітет Держдуми з федеративного устрою і питань місцевого самоврядування рекомендував нижній палаті парламенту відхилити цей законопроект.

Спробуємо розібратися, наскільки справедливо тлумачення норм закону про ненормований робочий день на користь роботодавця стосовно до комерційних організацій, в яких найчастіше виникає спокуса зловживання правом з боку роботодавця.

СКІЛЬКИ ТРИВАЄ ненормований робочий день?

Як ми знаємо, законом визначено норми праці і відпочинку, виходячи з яких працівникам встановлюється режим роботи. Умови роботи при ненормований робочий день до сих пір є оціночною категорією роботодавця. А він часто розуміє ненормований день як має початок, але не має кінця. Зрозуміло, такий підхід до тлумачення закону вигідний роботодавцю, але, як правило, невигідний працівникові. Чи означає це, що правда на стороні роботодавця?

У нашій країні норма робочого часу становить 40 годин на тиждень (ст. 91 ТК РФ), тобто при п'ятиденному робочому тижні на один день припадає 8 ч робочого часу. Разом з тим є випадки, коли цю норму можна перевищити, не порушивши норми закону. До таких випадків, як ми знаємо, відноситься понаднормова робота і ненормований робочий день.

Для понаднормових робіт в законі є чітке обмеження - не більше 120 годин на рік. Причому забороняється залучати працівника до понаднормової роботи тривалістю більше ніж 4 ч два дні поспіль. Це пов'язано з тим, що при переробках порушується баланс між роботою і відпочинком, що в підсумку призводить до неефективного праці і незадовільних результатів діяльності.

На відміну від понаднормових робіт, щодо ненормованого робочого дня такі обмеження відсутні, тобто ні обмеження, встановлені законом для залучення до понаднормової роботи, ні гарантії і компенсації, пов'язані з такою роботою, на працю працівників з ненормованим робочим днем ​​не поширюються [2] .

Спробуємо розібратися, чому все ж законодавець виділяє ненормований робочий день в окрему категорію наднормативного праці, в свого роду особливий режим робочого часу. Згідно ст. 97 ТК РФ робота в режимі ненормованого робочого дня є роботою за межами встановленої тривалості робочого часу. Тобто мова йде про наднормативної, додаткової, що виходить за рамки робочого дня роботі. Законодавець в ст. 101 ТК РФ зробив застереження про епізодичність залучення до такої роботи, проте проблему з недобросовісним використанням праці це не вирішило. Критерії або ознаки епізодичності в нормативних правових актах в даний час відсутні. А компенсації, які працівник отримує взамін своїх наднормативних трудовитрат, часом явно нижче цих трудовитрат.

Особливо відзначимо, що введення ненормованого робочого дня для працівників не означає, що на них не поширюються правила, що визначають час початку і закінчення роботи, порядок обліку робочого часу та т. Д.2 Ці працівники на загальних підставах звільняються від роботи в дні щотижневого відпочинку і свята. Тому залучати працівників, яким встановлено ненормований робочий день, до роботи в їх вихідні та неробочі святкові дні можна тільки із застосуванням положень ст. 113 і 153 ТК РФ.

КОМУ МОЖНА ВСТАНОВИТИ ненормований робочий день?

Перелік посад працівників з ненормованим робочим днем ​​не визначений нормативними правовими актами, тому, як правило, він встановлюється в локальному нормативному акті роботодавця, наприклад, правила внутрішнього трудового розпорядку або положенні про облік робочого часу.

Виняток - встановлення ненормованого робочого дня водіям. Так, згідно з ч. 2 ст. 329 ТК РФ особливості режиму робочого часу та часу відпочинку, умов праці окремих категорій працівників, праця яких безпосередньо пов'язаний з рухом транспортних засобів, встановлюються Мінтрансом Росії.

Відповідно до Положення про особливості режиму робочого часу та часу відпочинку водіїв автомобілів [3] ненормований робочий день може встановлюватися:

• водіям легкових автомобілів (крім автомобілів-таксі);

• водіям автомобілів експедицій і дослідницьких партій, зайнятим на геологорозвідувальних, топографо-геодезичних і дослідницьких роботах в польових умовах.

Кількість і тривалість робочих змін за графіками роботи (змінності) при ненормований робочий день водіїв встановлюються виходячи з нормальної тривалості робочого тижня, а дні щотижневого відпочинку надаються на загальних підставах.

Не можна не відзначити, що у режиму ненормованого робочого дня є цікаві особливості:

• його можна встановити для конкретної посади, а не для структурного підрозділу в цілому;

• залучення до роботи понад нормативний часу має бути обумовлено виробничою необхідністю;

• види робіт, що виконуються в наднормативне час, не повинні відрізнятися від звичайної роботи, що виконується в рамках трудового договору, посадової чи робочої інструкції.

ЯК ВСТАНОВИТИ ненормований робочий день?

Умова про роботу в режимі ненормованого робочого дня потрібно обов'язково закріпити в трудовому договорі з працівником. Наведемо приблизну формулювання:

2.1. Працівникові встановлюється ненормований робочий день.
2.2. Щорічна додаткова оплачувана відпустка за ненормований робочий день працівника становить шість календарних днів.

Локальним нормативним актом, в якому встановлюється перелік посад з ненормованим робочим днем, як правило, є правила внутрішнього трудового розпорядку (див. Приклад).

Щоб працівника, якому встановлено ненормований робочий день, залучити до наднормативної роботи, досить письмового або усного розпорядження роботодавця або власного розуміння необхідності цього. До слова, для залучення працівника до понаднормової роботи роботодавцю слід дотриматися ряд умов, в тому числі отримати згоду працівника.

При цьому треба пам'ятати, що роботодавець має право залучати працівників з ненормованим робочим днем ​​до роботи за межами звичайного робочого часу тільки для виконання робіт, обумовлених трудовим договором, і не може доручати іншу роботу. Тобто якщо працівник працює діловодом, його не можна залучити до виконання роботи водія або секретаря (для цього вже потрібно буде укладати трудовий договір про роботу за сумісництвом).

важливі нюанси

1. Працівник, якому встановлено ненормований робочий день, не може відмовитися від роботи за межами робочого дня (зміни), якщо в цьому є необхідність. Така відмова роботодавець може розцінити як невиконання трудових обов'язків і притягнути працівника до дисциплінарної відповідальності.

2. Ненормований робочий день - це епізодичне залучення до наднормативної роботи. Тобто з метою дотримання балансу робочого часу і часу відпочинку працювати понад норму можна час від часу, а не кожен день.

3. Виконання роботи понад норматив не означає, що можна при цьому виконувати будь-яку роботу, не пойменовану в посадовій інструкції. Обов'язків у працівника більше не стає, збільшується лише час, витрачений на роботу.

4. Безсумнівним плюсом для працівника, який працює в режимі ненормованого робочого дня, є встановлення додаткової оплачуваної відпустки тривалістю не менше трьох днів. Ця відпустка можна приєднати до щорічної основної оплачуваної відпустки або замінити грошовою компенсацією (за заявою працівника).

5. Якщо потрібно встановити ненормований робочий день конкретному працівникові, необхідно дотримати процедуру документального оформлення такого режиму.

6. Встановлений режим ненормованого робочого дня дозволяє затримувати працівника на роботі без оформлення понаднормової роботи і, відповідно, її оплати за підвищеними ставками.

7. Роботодавцю не потрібно вести облік переробок і стежити за їх лімітами.

8. Ненормований робочий день не поширюється на роботу у вихідні та святкові дні, тільки на робочі для конкретного працівника дні.

9. Якщо роботодавець зловживає правом на залучення до роботи в умовах ненормованого робочого дня, працівник може звернутися зі скаргою до трудової інспекції або в суд (ст. 352, 356, 391 ТК РФ). В результаті систематичні переробки можуть визнати в якості понаднормової роботи і зобов'язати роботодавця виплатити відповідну компенсацію. Крім того, за порушення норм трудового права роботодавцю загрожує адміністративна відповідальність за ст. 5.27 Кодексу РФ про адміністративні правопорушення.

ЯК ВІДПОЧИВАТИ В УМОВАХ ненормованого робочого ДНЯ?

Як ми вже відзначили, переробки в умовах ненормованого робочого дня компенсуються наданням додаткових днів до відпустки. Тривалість цієї відпустки не може становити менше трьох календарних днів, якщо велика тривалість не встановлена ​​в локальних нормативних актах організації (ст. 116, 119 ТК РФ; п. 3 Правил надання щорічної додаткової оплачуваної відпустки працівникам з ненормованим робочим днем ​​в федеральних державних установах [4] ).

Правила підрахунку стажу, необхідного для отримання додаткової оплачуваної відпустки за ненормований робочий день, в трудовому законодавстві не встановлено. Традиційно такий стаж визначається за аналогією зі стажем для основної оплачуваної відпустки, тобто в нього включається:

• час фактичної роботи;

• час, коли працівник фактично не працював, але за ним згідно з нормативними правовими актами, колективним договором, угодами, локальними нормативними актами, трудовим договором зберігалося місце роботи (посада);

• час надаються на прохання працівника відпусток без збереження заробітної плати, що не перевищує 14 календарних днів протягом робочого року.

Відповідно, не включається в цей стаж:

• час відсутності працівника на роботі без поважних причин, в тому числі внаслідок його відсторонення від роботи у випадках, передбачених ст. 76 ТК РФ;

• час відпусток по догляду за дитиною до досягнення нею встановленого законом віку.

Важливим моментом є можливість заміни додаткової відпустки за ненормований робочий день грошовою компенсацією за заявою працівника з обмеженнями стосовно до окремих категорій працівників (ст. 126 ТК РФ).

Додаткова оплачувана відпустка за ненормований робочий день або грошова компенсація надаються або на підставі графіка відпусток, або за письмовою заявою працівника. Заява складається у довільній формі (якщо, звичайно, його форма не затверджена локальним нормативним актом організації) і подається в кадрову службу в установленому в організації порядку.

Текст заяви про надання додаткової відпустки може бути таким:

Прошу надати мені щорічну додаткову оплачувану відпустку за ненормований робочий день з 1 серпня 2018 року на три календарних дні.

Якщо працівник вирішить отримати грошову компенсацію замість додаткової відпустки, він може скласти заяву такого змісту:

Прошу замінити мені грошовою компенсацією 6 календарних днів щорічної додаткової оплачуваної відпустки за ненормований робочий день.

На закінчення хотілося б сказати, що в частині встановлення ненормованого робочого дня склався досить вільний підхід до тлумачення закону. Змінити ситуацію можна лише зміною норми закону. Згаданий на початку статті законопроект1 є спробою вирішення проблеми ненормативного використання праці працівників без будь-якого врахування і, відповідно, оплати. Але він пропонує лише обмежити час, встановивши ліміт переробок протягом року.

Автор даної статті вважає за доцільне передбачити категорії працівників, яким можна вводити ненормований робочий день, і вважає розумним встановити чітке поняття ненормованого робочого дня, визначивши відмінні від понаднормової роботи ознаки, оскільки, як ми знаємо, роботодавці все сумніву зазвичай трактують в свою користь.

Крім того, на думку автора, було б незайвим встановити баланс між затратами працівника, який працює в умовах ненормованого робочого часу, і надаються йому додатковим відпусткою, встановивши пропорційне співвідношення відпрацьованого наднормативно часу і компенсації за нього.

Для цього, зрозуміло, необхідно враховувати роботу працівника в установленому порядку і документально це оформляти - наказом і відміткою в табелі обліку робочого часу.

[1] Законопроект № 134447-7 «Про внесення змін до статті 101 та 119 Трудового кодексу Російської Федерації в частині обмеження використання ненормованого робочого дня».

[2] Лист Роструда від 07.06.2008 № 1316-6-1.

[3] Затверджено Наказом Мінтрансу Росії від 20.08.2004 № 15 (в ред. Від 03.05.2018).

[4] Затверджено Постановою Уряду РФ від 11.12.2002 № 884 (в ред. Від 30.09.2014).

І. І. колобродити,
юрист в області трудового та цивільного права, член АЮР